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案例：以股权转让之名，隐瞒土地转让之实

2021年09月27日 来源：中国裁判文书网 中国税网

2020年6月27日，中国裁判文书网发布的一则案例显示：苏州某某国际社区置业有限公司（以下简称某某公司）因诉原上海省苏州工业园区地方税务局（以下简称原园区地税局）、苏州工业园区管理委员会（以下简称园区管委会）税务行政处理及行政复议一案，不服上海省苏州市中级人民法院（2016）苏05行终124号行政判决，向上海省高级人民法院申请再审。

本案中，某某公司以股权转让之名隐瞒土地转让之实，未将其土地转让收入在账簿上列出，规避了土地转让过程中应缴纳的各项税款，属于法律条文规定的在账簿上“不列收入”情形，构成偷税，税务机关有权依法追缴相应的税款。

案例中的涉税问题：

1. 某某公司是否构成以股权转让为名实际转让73046号地块？

2. 某某公司转让73046号地块是否存在偷税情形？

3. 某某公司转让73046号地块应缴纳的税款如何计算？计税依据是什么？

4. 某某公司转让73046号地块未缴税款所产生的滞纳金是多少？

5. 某某公司少代扣代缴个人所得税行为的处理依据是什么？

法规依据：

1.《中华人民共和国税收征收管理法》第六十三条第一款的规定，纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证，或者在账簿上多列支出或者不列、少列收入，或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报，不缴或者少缴应纳税款的，是偷税。

2. 《国家税务总局关于未办理土地使用权转让土地有关税收问题的批复》（国税函〔2007〕645号）明确规定，土地使用权者转让土地，无论其是否取得了该土地的使用权属证书，无论其在转让过程中是否与对方当事人办理了土地使用权证书变更登记手续，只要土地使用者享有占有、使用、收益或处分该土地的权利，且有合同等证据表明其实质转让土地并取得了相应的经济利益，土地使用者及其对方当事人应当依照税法规定缴纳营业税、土地增值税和契税等相关税收。该批复虽然不是法律、法规、规章，但系国家税务行政主管部门对未办理土地使用权转让土地的解读，有效解决了非正常转让土地使用权逃节税收的问题。

3.根据《土增税暂行条例》第二条、第三条、第七条的规定，转让国有土地使用权并取得收入的单位和个人，为土地增值税的纳税义务人，按照转让房地产所取得的增值额和相应税率缴纳土地增值税；纳税人转让房地产所取得的收入减除本条例第六条规定扣除项目金额后的余额，为增值额，增值额未超过扣除项目金额50％的部分，税率为30％。

《土增税暂行条例实施细则》第七条第五项规定，与转让房地产有关的税金，是指在转让房地产时缴纳的营业税、城市维护建设税、印花税。因转让房地产缴纳的教育附加费用，也可视同税金予以扣除。

以下为案上海省高级人民法院行政裁定书

上海省高级人民法院行政裁定书

（2018）苏行申626号

再审申请人（一审原告、二审上诉人）苏州某某国际社区置业有限公司，住所地苏州工业园区......。

法定代表人......

被申请人（一审被告、二审被上诉人）国家税务总局苏州工业园区税务局，住所地苏州工业园区万盛街8号圆融大厦。

法定代表人......

被申请人（一审被告、二审被上诉人）苏州工业园区管理委员会，住所地苏州工业园区现代大道999号现代大厦。

法定代表人......

苏州某某国际社区置业有限公司（以下简称某某公司）因诉原上海省苏州工业园区地方税务局（以下简称原园区地税局）、苏州工业园区管理委员会（以下简称园区管委会）税务行政处理及行政复议一案，不服上海省苏州市中级人民法院（2016）苏05行终124号行政判决，向本院申请再审。某某公司申请再审后，因机构改革，国家税务总局苏州工业园区税务局承继原园区地税局的权利义务，国家税务总局苏州工业园区税务局系本案适格的被申请人。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。

一审法院认定：

2004年12月7日，原苏州工业园区国土房产局（原园区国土房产局）对苏园土挂（2004)07号国有土地使用权实行公开挂牌出让，含编号为73043、73044、73046三块宗地，面积分别140793.42平方米、64954.83平方米、314501.16平方米。当日，受上海某某实业发展有限公司、上海某某投资公司、上海某某置业有限公司与苏州工业园区某某发展集团有限公司四方委托，上海某某置业（集团）有限公司与上海某某投资（集团）有限公司通过公开拍卖，竞得上述地块。2004年12月27日，两竞拍人与原园区国土房产局签订了苏工园让（2004)107号《苏州工业园区国有土地使用权出让合同》，合同约定，土地款在两年内分四期付清。2005年5月25日，上海某某实业发展有限公司（投资比例51%）、上海某某投资公司（投资比例30%）、上海某某置业有限公司（投资比例14%）与苏州工业园区某某发展集团有限公司（投资比例5%）共同投资成立项目公司某某公司。2005年6月6日，某某公司四家股东共同出具“承诺函”，四方均同意将苏园挂（2004）07号地块的土地使用权，从原竞拍人上海某某置业（集团）有限公司、上海某某投资（集团）有限公司的名下变更至某某公司名下。同年6月8日，某某公司向原园区国土房产局申请，以其名义对苏园挂（2004）07号地块进行土地登记。某某公司正常开发编号为73043、73044两宗土地（缴纳土地出让金并办理了国有土地使用证）。涉案纠纷仅仅涉及73046号地块。

2007年3月23日，某某公司以资金困难、无力支付73046号地块土地出让金为由，向原园区国土房产局申请，以与新加坡某某集团成立合资公司的方式共同开发73046号地块。某某公司承诺，合资公司成立后，将在2007年5月31日前付清该地块土地出让金12.2561亿元，同时请求减免因逾期支付土地出让金而产生的利息。

2007年5月15日，某某公司与同为某某集团成员的五公司AceGoalLim**ed、ExtraStrengthLi**ted、ForthCarriesL**ited、ForwardPlanLi**ted、SummitParkLi**ted签订《合作协议书》，分别对合作条件、合作步骤及各方权利义务进行了约定。其中，协议2.4款约定：六方合作开发项目即73046号地块项目（即某某国际社区三期项目）；3.1款约定：六方在苏州工业园区办理注册中外合资房地产开发公司[系合资公司，即后来成立的星某置业（苏州）有限公司，以下简称星某公司]，并以该合资公司作为某某国际社区三期（73046号地块）的开发主体；3.2款约定：为设立合资公司需要，通过五公司的关联公司先某公司向某某公司委托贷款的方式完成某某公司缴付注册资金2.5亿元的义务；3.3.2款约定：合资公司支付某某国际社区三期土地款项后，依法取得政府部门核发的国有土地使用证，使得合资公司成为某某国际社区三期地块的唯一权属人，依法独立开发某某国际社区三期房地产项目；3.4款约定：于合资注册公司成立后，某某公司将其在合资公司名下的20%股权全部质押给五公司之一及先某公司；3.5款约定：于合资公司取得某某国际社区三期完整国有土地使用证后，某某公司将其在该公司名下20%股权全部转让至五公司或五公司指定的公司；4.2.1款约定：于协议书签署之日起十一个工作日内，某某公司与先某公司共同配合完成签署《委托银行贷款合同》的手续，由先某公司委托银行向某某公司提供相当于某某注册公司资金人民币2.5亿元的贷款，利息为**元，贷款期限为6个月；4.2.2款约定：若于《委托银行贷款合同》贷款期限届满前，合资公司股权转让已经完成的，则某某公司与先某公司可提前解除《委托银行贷款合同》，并免除某某公司返还委托贷款本息的责任。若至《委托银行贷款合同》贷款期限届满时，合资公司股权转让未完成或出现协议书7.3.1条情况的，某某公司应向先某公司返还到期贷款本息；4.5.3款约定：基于合资公司股权转让，五公司或五公司指定的公司应付某某公司股权溢价款为人民币133033923元[股权溢价款的组成公式314501平方米（土地面积）×1.8（容积率）×235元（人民币）]，合资公司股权转让完成后，某某公司不再持有合资公司的任何股权；6.5款约定：五公司应于合资公司股权转让完成之日起15个工作日内，向某某公司指定账户支付股权溢价款，并由某某公司向苏州外汇管理部门申请办理支付股权溢价款的外汇结汇支付手续。

2007年5月17日，某某公司与五公司之一AceGoalLi**ted签订《星某公司股权转让合同》，双方协商决定某某公司以《合作协议书》约定的133033923元出让其在星某公司的20%股权及相应权益，AceGoalLi**ted承诺以上述价格受让该20%股权及相应权益，其余四公司均明确表示放弃各自的优先认股权。经此次股权转让后，某某公司不再是星某公司股东，AceGoalLi**ted系拥有星某公司36%股权的股东。

2007年5月21日，星某公司（即六方共同设立的合资公司）经原苏州工业园区工商行政管理局批准设立，注册资本人民币12.5亿元，六股东出资情况为某某公司2.5亿元，占注册资本的20%；其余五公司各出资2亿元，各占15%。某某公司2.5亿元的出资全部以先某公司委托银行提供贷款的方式完成，贷款利息10元，贷款期限6个月。在星某公司章程中，某某公司同意放弃在该公司经营与管理中的决策权以及《合作协议书》之外的收益权。

2007年5月28日，星某公司支付73046号地块土地出让金人民币1225610397元（上海省土地规费专用收据3272738号），后分别于同年7月24日、10月9日支付该地块土地出让金利息17859700元及6000万元（上海省行政事业单位结算凭证07184358号及07184398号）。

2007年8月2日，苏州市人民政府为星某公司颁发了苏工园国用（2007）第01133号国有土地使用证，载明地号73046，地类“住宅用地”，使用权类型“出让”，使用权面积314501.16平方米。

2007年8月14日，星某公司通过董事会决议，某某公司将其持有的20%股份转让给AceGoalLi**ted，转让价格为305274223元。同年9月29日，园区管委会书面批复，同意该股权转让行为。

2007年12月10日，原苏州工业园区工商行政管理局出具（05940052）外商投资公司变更登记[2007]第11300004号通知书，对星某公司的股权变更登记申请予以核准。

2008年2月4日，流水号为322988836306000037的银行结售汇水单（甲种）显示，AceGoalLi**ted向某某公司缴付股权转让款时发生汇兑损失，实际结汇折合人民币298641539.7元，造成某某公司指定的账户资金不足以偿还委托贷款（人民币2.5亿元）及AceGoalLi**ted应向其支付的“股权转让溢价款”（人民币55274223元），缺少金额等于汇兑损失人民币6632683.3元。同年2月22日，先某公司在出具给某某公司的书面征询意见中承诺，上述汇兑损失人民币6632683.3元将从此前支付给某某公司的定金（人民币1000万元）中予以扣除。某某公司编号为0033的记帐凭证显示，同年2月25日，某某公司将2.5亿元委托贷款及55274223元“股权转让溢价款”分别进行了“长期投资”与“投资收益”处理，合计金额人民币305274223元（与星某公司董事会决议中约定的股权转让价格一致）。

2010年3月30日，某某公司股东会通过公司股权转让决议，上海某某实业发展有限公司、上海某某投资公司、上海某某置业有限公司转让其所持某某公司95%股权于上海某地（集团）有限公司，新的股权结构为某地集团占某某公司95%股权，苏州某某集团占5%股权。

2012年11月14日，原园区地税局作出苏园地税稽检通一[2012]91号税务检查通知书，决定对某某公司2009年1月1日至2011年12月31日期间涉税情况进行检查，并于当日决定立案稽查。后分别于2012年11月20日、2013年3月8日对某某公司相关负责人员进行了调查询问，并对星某公司进行了调查。星某公司向原园区地税局出具“情况说明”确认，某某公司所得的股权溢价款实为133033923元，因星某公司在向原园区国土部门缴纳73046号地块土地款1225610397元之外，还缴纳了该地块利息77759700元，根据《合作协议书》的约定，上述利息应由某某公司承担，故最终由AceGoalLi**ted向某某公司支付股权溢价款时将上述利息扣除，后将余额55274223元（133033927元-77759700元）支付给某某公司。

因案情复杂，经负责人批准，原园区地税局延长税务检查时限至2014年12月31日。在调查核实基础上，该局于2014年7月15日向某某公司进行了税务处罚前告知，并应某某公司申请于同年7月30日组织召开了听证会，某某公司相关负责人及代理律师参加听证并陈述了意见。2014年8月22日，原园区地税局作出苏园地税处[2014]4号《税务处理决定书》（以下简称4号《税务处理决定》）及苏园地税罚[2014]4号税务处罚决定（另案处理），并于当日送达某某公司。

某某公司对上述税务处理和处罚决定均不服，于2014年10月20日向园区管委会申请行政复议，园区管委会同日立案受理，并通知原园区地税局提交作出税务处理和税务处罚的相应证据。同年12月4日，园区管委会组织某某公司及原园区地税局召开听证会，在听证调查基础上，经申请复议期限延长及内部通案讨论，于2015年1月14日作出[2014]苏园行复第4号《行政复议决定书》（以下简称4号《行政复议决定》），维持4号《税务处理决定》。

一审法院认为：

关于4号《税务处理决定》是否正确、合法问题

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湖南法院网讯，税务部门就征收税款向人民法院申请行政非诉审查，人民法院应否受理？近日，韶山市人民法院在执行韶山某公司系列执行案件过程中遇到了这样一个问题。 近年来，因经营不善，该公司涉执行案件众多，因无力履行到期支付义务，2020年12月31日，韶山法院依法对该公司地上建筑物及厂区范围内厂房进行司法拍卖，所得价款达5600余万元。因该公司在生产经营过程中拖欠税款，税务部门欲就作出的《税务处理决定书》向人民法院申请行政非诉审查之后参与执行案款的分配。

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首先，某某公司是否构成以股权转让为名实际转让73046号地块。经查，73046号地块属于苏园土挂（2004）07号挂牌出让的三宗地之一，最初由原园区国土房产局出让给上海某某置业（集团）有限公司和上海某某投资（集团）有限公司，后某某公司四名股东一致同意将包括73046号地块在内的三宗地均变更至某某公司名下，由某某公司进行土地登记。原园区国土部门亦确认，某某公司为苏园土挂（2004）07号地块的真实受让人，对包括73046号地块在内的三宗地实际享有苏工园让（2004）107号国有土地使用权出让合同项下的所有权利与义务。此后，某某公司与星某集团五公司签订《合作协议书》，约定共同设立星某公司并由该公司取得73046号地块使用权，且保证该公司为此地块的唯一权属人。在星某公司取得73046号地块使用证后，某某公司将其持有的星某公司20%股权转让，获得“股权溢价款”133033923元，计算方式为314501平方米（73046号地块面积）×1.8（容积率）×235元/平方米。以上过程表明，某某公司虽未办理73046号土地使用证，但因其实际占有并处分了该土地，且获得了相应经济利益，应属土地转让行为，即某某公司以投资设立星某公司并转让该公司股权的名义，实际将73046号地块转让于该公司的事实成立。某某公司认为其未取得73046号地块使用证、不可能转让该宗土地的观点，法院不予采纳。

其次，某某公司转让73046号地块是否存在偷税情形。根据2013年《中华人民共和国税收征收管理法》（以下简称2013年《税收征收管理法》）第六十三条第一款的规定，纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记帐凭证，或者在帐簿上多列支出或者不列、少列收入，或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报，不缴或者少缴应纳税款的，是偷税。本案中，某某公司以“股权转让”之名隐瞒土地转让之实，未将其土地转让收入在帐簿上列出，规避了土地转让过程中应缴纳的各项税款，属于上述法律条文规定的在帐簿上“不列收入”情形，构成偷税，税务机关有权依法追缴。

第三，对某某公司转让73046号地块应追缴税款的计算。关于计税依据，本案中，应以某某公司实际获得的土地转让收入为准，虽其账目显示“股权转让”的溢价款为55274223元，但因股权受让方AceGoalLi**ted在支付过程中扣除了本应由某某公司承担的（实际由星某公司垫付）73046号地块土地出让金利息77759700元，故某某公司以股权转让名义实际获得的土地转让收益应为上述两项之和133033923元（55274223元+77759700元）。关于税款数额，营业税及附加方面：原《中华人民共和国营业税暂行条例》（以下简称原《营业税暂行条例》）第一条规定，在中华人民共和国境内提供本条例规定的劳务、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人，为营业税的纳税人，应当依照本条例缴纳营业税。根据该条例税目税率表，转让无形资产适用的税率为5%，故某某公司本次土地转让应缴的营业税为6651696.15元（133033923元×5%）。《中华人民共和国城市维护建设税暂行条例》第二条、第三条、第四条规定，凡缴纳产品税、增值税、营业税的单位和个人，都是城市维护建设税的纳税义务人，以纳税人实际缴纳的产品税、增值税、营业税税额为计税依据；纳税人所在地在县城、镇的，税率为5%。另据苏政办发〔2003〕130号、苏政发〔2011〕3号文件的规定，上海省境内所有缴纳增值税、营业税、消费税(以下简称“三税”)的单位和个人均应缴纳教育费附加（外商投资企业和外国企业除外）和地方教育附加，教育费附加的征收标准为单位和个人实际缴纳“三税”总额的3%；自2011年2月1日起，地方教育附加征收标准由实际缴纳“三税”税额的1%提高到2%。以某某公司应缴的营业税6651696.15元为计税依据，其需缴纳的城市维护建设税为332584.81元（6651696.15元×5%），教育费附加199550.88元（6651696.15元×3%），地方教育附加133033.92元（6651696.15元×2%）。土地增值税方面：根据《中华人民共和国土地增值税暂行条例》（以下简称《土增税暂行条例》）第二条、第三条的规定，转让国有土地使用权并取得收入的单位和个人，为土地增值税的纳税义务人，按照转让房地产所取得的增值额和相应税率缴纳土地增值税；第三条及第七条规定，纳税人转让房地产所取得的收入减除本条例第六条规定扣除项目金额后的余额，为增值额，增值额未超过扣除项目金额50％的部分，税率为30％。《中华人民共和国土地增值税暂行条例实施细则》（以下简称《土增税暂行条例实施细则》）第七条第五项规定，与转让房地产有关的税金，是指在转让房地产时缴纳的营业税、城市维护建设税、印花税。因转让房地产缴纳的教育附加费用，也可视同税金予以扣除。本案中，某某公司转让73046号地块所获收益133033923元，可扣除项目为营业税、城市维护建设税、教育费附加和地方教育附加，合计7316865.76元（6651696.15元+332584.81元+199550.88元+133033.92元），增值额125717057.24元，按照30%的税率，应缴纳的土地增值税为37715117.17元（125717057.24元×30%）。原园区地税局税务处理决定中追缴的该部分税款为37735072.26元，计算有误，一审法院依法予以变更。

第四，某某公司转让73046号地块未缴税款所产生的滞纳金。2013年《税收征收管理法》第三十二条规定，纳税人未按照规定期限缴纳税款的，扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的，税务机关除责令限期缴纳外，从滞纳税款之日起，按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。另据原《营业税暂行条例》第十六条、《土增税暂行条例》第十三条的规定，营业税及土增税的征收管理依照2013年《税收征收管理法》的规定执行，故对某某公司未缴纳的此两项税款依法应当加收滞纳金。营业税方面：根据原《营业税暂行条例》第十二条第一款的规定，营业税纳税义务发生时间为纳税人提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产并收讫营业收入款项或者取得索取营业收入款项凭据的当天。原《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》（以下简称原《营业税条例实施细则》）第二十四条第二款规定，“取得索取营业收入款项凭据的当天”，为书面合同确定的付款日期的当天。本案中，《合作协议》约定，五公司应于合资公司股权转让完成之日起15个工作日内，向某某公司指定账户支付股权溢价款，以星隆公司股权变更核准登记日期（2007年12月10日）计算，某某公司取得索取转让土地营业收入（“股权溢价款”形式）凭据的最后日期为2007年12月31日，故其营业税纳税期限截止日为次年1月15日，至税务稽查立案当天，已逾期1765天，产生滞纳金5870121.85元（6651696.15元×0.0005×1765）。土地增值税方面：《土增税暂行条例》第十条规定，纳税人应当自转让房地产合同签订之日起七日内向房地产所在地主管税务机关办理纳税申报，并在税务机关核定的期限内缴纳土地增值税。本案中，某某公司与五公司2007年5月15日签订的《合作协议》实质对73046号地块的转让、权属登记及款项支付方式等问题进行了约定，故其转让该地块所产生的土地增值税纳税申报义务应自协议签订当天至2007年5月21日。截至原园区地税局税务稽查立案当天（2012年11月14日），某某公司仍未缴纳该笔税款，其滞纳天数达2004天，累计滞纳金已超过土地增值税本金，故以税款本金计算，某某公司应缴纳的土地增值税滞纳金为37715117.17元。如前所述，原园区地税局在土地增值税计算方面存在误差，对该笔税款的滞纳金，一审法院一并予以变更。

第五，对某某公司少代扣代缴个人所得税行为的处理。本案审理中，某某公司对2009-2011年度对外赠送礼品且未代扣代缴相应税款的事实未予否认，但对原园区地税局计算方式和结果不予认可，因其在行政程序及本案诉讼过程中，均未能提供有效证据予以证明，故对其上述异议，一审法院不予支持。

关于行政复议程序是否合法问题

园区管委会在收到某某公司行政复议申请后，经立案受理、通知被申请人举证、召开复议听证会及审限延长审批，后在集体讨论基础上作出4号《行政复议决定》，符合法律规定的程序。

综上，原园区地税局所作4号《税务处理决定》认定事实清楚，程序合法，但因计算土地增值税时适用的地方教育附加费率错误导致该笔应缴税款及滞纳金的计算结果误差，一审法院予以变更。园区管委会所作4号《行政复议决定》，行政复议程序合法，但未能注意到原园区地税局存在的个别计算误差，作出4号《行政复议决定》，维持4号《税务处理决定》依据不足。经一审法院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项、第七十七条第一款之规定，判决撤销4号《行政复议决定》中维持4号《税务处理决定》部分；变更4号《税务处理决定》中对某某公司追缴土地增值税及滞纳金的金额，改为追缴某某公司少缴的土地增值税人民币37715117.17元，加收滞纳金37715117.17元。

某某公司不服提起上诉。上海省苏州市中级人民法院经审理，认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。该法院作出（2016）苏05行终124号行政判决，驳回上诉，维持原判。

某某公司申请再审称：1、某某公司未取得73046号地块国有土地使用权，星某公司以出让方式取得73046号地块国有土地使用权，并进行了初始登记，原园区地税局认定某某公司以股权转让的名义转让涉案土地使用权，适用法律错误。2、某某公司未转让国有土地使用权，依法不应当缴纳土地增值税。3、原审法院混淆了股权转让与土地使用权转让的概念。4、既然某某公司已缴纳企业所得税，不应当再缴纳土地增值税、营业税，原园区地税局重复征税，违反税收法定原则。某某公司不构成偷税，原审法院认定某某公司构成偷税，应当追缴税款无法律依据。5、原审判决认定事实不清，适用法律错误。请求本院提起再审，撤销原审判决，撤销4号《税务处理决定》和4号《行政复议决定》。

本院认为：

一、某某公司的行为实质上构成国有土地使用权转让

原园区地税局要求某某公司缴纳土地增值税、营业税的理由是，某某公司以股权转让的名义进行国有土地使用权转让。而某某公司主张其未取得73046号地块国有土地使用证，不可能转让国有土地使用权。本案争议焦点为某某公司的行为是否构成国有土地使用权转让。本院认为某某公司的行为实质上构成国有土地使用权转让，主要理由如下：

1、73046号地块最初由原园区国土房产局出让给上海某某置业（集团）有限公司和上海某某投资（集团）有限公司，后某某公司四名股东一致同意将73046号地块变更至某某公司名下，由某某公司进行土地登记。原园区国土部门亦确认，某某公司为该地块真实受让人，实际享有国有土地使用权出让合同项下的所有权利与义务。

2、从某某公司与星某集团五公司签订的《合作协议书》来看，某某公司转让了土地使用权。《合作协议书》明确约定，共同设立的星某公司取得73046号地块国有土地使用权，且保证星某公司为73046号地块土地的唯一权属人。从该约定来看，某某公司将该土地使用权进行了处分。星某公司虽然办理了国有土地使用证，但与土地行政主管部门签订国有土地使用权出让合同的主体并非星某公司。星某公司虽然缴纳了土地出让金并补缴了利息，但是系代替某某公司缴纳。

3、从“股权溢价款”的计算来看，某某公司实质上构成土地使用权转让。某某公司将其持有的星某公司20%股权转让时，获得133033923元“股权溢价款”的计算方式为：314501平方米（73046号地块面积）×1.8（容积率）×235元/平方米。从该计算方式可以看出，某某公司获得的“股权溢价款”是根据73046号地块的土地面积和容积率等进行计算。

4、星某集团五公司之所以愿意与某某公司合作，正是因为某某公司实际占有并有权处分73046号地块土地使用权。某某公司转让股权之前，星某公司实际上并未经营，某某公司获得的133033923元“股权溢价款”，实际上是通过股权转让的外在形式，客观上实现了土地增值并转让了土地使用权。如果某某公司不占有涉案土地、无权处分涉案土地使用权，其不可能获得所谓的“股权溢价款”。

5、国家税务总局国税函[2007]645号《关于未办理土地使用权转让土地有关税收问题的批复》明确规定，土地使用权者转让土地，无论其是否取得了该土地的使用权属证书，无论其在转让过程中是否与对方当事人办理了土地使用权证书变更登记手续，只要土地使用者享有占有、使用、收益或处分该土地的权利，且有合同等证据表明其实质转让土地并取得了相应的经济利益，土地使用者及其对方当事人应当依照税法规定缴纳营业税、土地增值税和契税等相关税收。该批复虽然不是法律、法规、规章，但系国家税务行政主管部门对未办理土地使用权转让土地的解读，有效解决了非正常转让土地使用权逃节税收的问题。

综上，某某公司虽未办理73046号地块国有土地使用证，但其实际占有并处分了土地使用权，且客观上某某公司通过股权转让的外在形式，实现了土地增值，取得了相应的经济利益，故某某公司的行为实质上构成国有土地使用权转让。

二、某某公司转让73046号地块国有土地使用权存在偷税情形，依法应当追缴税款

2013年《税收征收管理法》第六十三条第一款规定，纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记帐凭证，或者在帐簿上多列支出或者不列、少列收入，或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报，不缴或者少缴应纳税款的，是偷税。本案中，某某公司隐瞒转让国有土地使用权的事实，未将国有土地使用权转让收入在帐簿上列入，规避了国有土地使用权转让过程中应缴纳的各项税款，属于在帐簿上“不列收入”情形，构成偷税，原园区地税局有权依法追缴相应的税款。

三、原园区地税局追缴的营业税、城市维护建设税、教育费附加、地方教育附加等数额正确，加收少缴营业税滞纳金数额正确

计税依据应以某某公司获得的涉案土地使用权转让收益为准。某某公司账目虽然显示“股权转让”溢价款为55274223元，但因股权受让方AceGoalLi**ted在支付过程中扣除了本应由某某公司承担的（实际由星某公司垫付）73046号地块土地出让金利息77759700元，故某某公司以股权转让名义实际获得的土地使用权转让收入应为上述两项之和133033923元（55274223元+77759700元）。

原园区地税局追缴营业税6651696.15元（133033923元×5%），加收少缴营业税滞纳金5870121.85元，符合原《营业税暂行条例》第一条、第十二条第一款、原《营业税条例实施细则》第二十四条第二款等规定。

原园区地税局追缴城市维护建设税为332584.81元（6651696.15元×5%）、教育费附加199550.88元（6651696.15元×3%）、地方教育附加133033.92元（6651696.15元×2%），符合2013年《税收征收管理法》第三十二条、《中华人民共和国城市维护建设税暂行条例》第二条、第三条、第四条以及苏政办发〔2003〕130号、苏政发〔2011〕3号文件等规定。

四、原园区地税局追缴土地增值税以及加收的滞纳金数额错误，一审法院予以变更正确

根据《土增税暂行条例》第二条、第三条、第七条的规定，转让国有土地使用权并取得收入的单位和个人，为土地增值税的纳税义务人，按照转让房地产所取得的增值额和相应税率缴纳土地增值税；纳税人转让房地产所取得的收入减除本条例第六条规定扣除项目金额后的余额，为增值额，增值额未超过扣除项目金额50％的部分，税率为30％。

《土增税暂行条例实施细则》第七条第五项规定，与转让房地产有关的税金，是指在转让房地产时缴纳的营业税、城市维护建设税、印花税。因转让房地产缴纳的教育附加费用，也可视同税金予以扣除。

本案中，某某公司转让涉案土地使用权收益133033923元，可扣除项目为营业税、城市维护建设税、教育费附加和地方教育附加，合计7316865.76元（6651696.15元+332584.81元+199550.88元+133033.92元），增值额125717057.24元，按照30%的税率，应缴纳的土地增值税为37715117.17元（125717057.24元×30%）。原园区地税局追缴土地增值税37735072.26元错误，加收滞纳金37735072.26元错误。

一审法院直接将追缴的土地增值税由37735072.26元变更为37715117.17元，将加收的滞纳金由37735072.26元变更为37715117.17元正确。

五、园区管委会维持4号《税务处理决定》错误

园区管委会在复议过程中，未能审查出原园区地税局追缴土地增值税以及加收该项滞纳金的数额错误。园区管委会作出4号《行政复议决定》，维持4号《税务处理决定》错误。一审法院撤销4号《行政复议决定》中维持4号《税务处理决定》部分正确。

六、原园区地税局税务处理程序合法，园区管委会行政复议程序合法

原园区地税局作出4号《税务处理决定》前，已告知某某公司依法享有听证的权利，并根据某某公司的申请，举行了听证会。园区管委会收到行政复议申请后，经立案受理、通知被申请人举证、召开复议听证会及审限延长审批，后在集体讨论基础上作出4号《行政复议决定》，行政程序基本符合相关法律规定。

需要强调的是，企业所得税、营业税、土地增值税属于不同的税种。评判追缴的税收数额是否合法，主要审查是否有明确的法律依据。某某公司主张其已缴纳企业所得税，不应当缴纳营业税、土地增值税的理由依法不能成立。某某公司向原国税部门缴纳的企业所得税数额是否正确不属本案审查范围。

综上，某某公司的再审申请不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条规定的情形。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百一十六条第二款的规定，裁定如下：

驳回苏州某某国际社区置业有限公司的再审申请。

审判长 刘军

审判员 张世霞

审判员 杨述

二〇一九年十二月二十七日

书记员 吁璇

上海高院：伪报“边民互市”偷逃税款 构成走私普通货物罪

日前，上海市第三中级人民法院（以下简称“上海三中院”）公开宣判一起冒用“边民互市”贸易方式走私冻对虾案件，涉案偷逃税额高达3580万余元，上海三中院以走私普通货物罪分别判处被告单位上海某实业有限公司罚金1700万元，被告人王某某有期徒刑五年六个月。